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一、案情

案例1：

被告人李某，男，57歲，漢族，某股份有限責任公司董事長、總經(jīng)理。

1997年3月10日，被告人李某以大連管理干部學(xué)院現(xiàn)代企業(yè)家培訓(xùn)中心為依托，成立了大連經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)某經(jīng)貿(mào)公司。同年10月，被告人利用職務(wù)之便，將該股份有限公司的30.4萬元轉(zhuǎn)入其經(jīng)貿(mào)公司賬戶，并用其中的29.8萬元在山東省煙臺市五金礦產(chǎn)機械進出口公司購進“東芝”28英寸彩電40臺，單價為7450元。嗣后，被告人李某以該經(jīng)貿(mào)公司的名義將彩電轉(zhuǎn)手以每臺7700元的價格賣給該股份有限公司，40臺共計30.8萬元。此次經(jīng)營，被告人從中獲利1萬元。1997年10月7日，被告人李某之子開辦商店，為購貨向銀行貸款5萬元，被告人私自決定由該股份有限公司擔保并在借款申請書上簽字蓋章，又加蓋了股份有限公司公章。同年12月14日貸款到期，被告人李某指使用股份有限公司賬戶的資金還貸。為平此賬目，被告人指使會計將公司另一筆5萬元收入不記上賬，由會計核銷了還貸的5萬元支出。1998年3月案發(fā)，檢察院訴稱被告人李某的行為已構(gòu)成貪污罪和挪用公款罪，被告辯稱其行為只構(gòu)成挪用資金罪。最后，法院以挪用資金罪、職務(wù)侵占罪作了有罪判決。

案例2：

被告人羅某，男，23歲，系海南匯通國際信托投資公司海口證券營業(yè)部電腦管理員，主要負責該營業(yè)部電腦系統(tǒng)的維護和股票清算交割工作。

1998年4月，被告人羅某用其父“羅天下”的身份證到海南證券交易中心分別辦理了交易卡，并開設(shè)了賬戶。同年5月，羅通過電腦系統(tǒng)發(fā)現(xiàn)海南多利資產(chǎn)管理公司在匯通營業(yè)部賬戶上的資金極少動用，即采用對轉(zhuǎn)資金的方式，私自操作電腦，將多利公司賬戶內(nèi)的資金調(diào)入“羅天下”戶進行炒股。由于股市行情突變，羅在炒股中發(fā)生了虧損。自1998年5月間至11月9日案發(fā)，被告人先后挪用多利資產(chǎn)公司賬戶上的資金累計金額人民幣300萬元。檢察院訴稱被告行為已構(gòu)成挪用公款罪，法院最后以挪用資金罪作有罪判決。

二、問題

在處理第一個案件時，圍繞李某的行為有三種處理意見，一種意見認為，李某的行為構(gòu)成挪用公款罪和貪污罪；第二種意見認為，李某的行為只構(gòu)成挪用資金罪，因為李某在挪用時不具有非法占有的目的；第三種意見認為被告人李某的行為構(gòu)成挪用資金罪與職務(wù)侵占罪。

在第二個案件的處理中，也存在兩種意見：一種意見認為應(yīng)定挪用公款罪，另一種觀點主張應(yīng)定為挪用資金罪。

上述爭論的實質(zhì)在于如何正確地區(qū)分挪用資金罪與其他相關(guān)犯罪。犯罪構(gòu)成要件是區(qū)分此罪與彼罪的標準，因此，本文試圖從構(gòu)成要件這一角度論述挪用資金罪與挪用公款罪、職務(wù)侵占罪、挪用特定款物罪的區(qū)別，以期有助于司法實踐對這些行為的準確定性。

三、研討

（一）挪用資金罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別

職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。挪用資金罪與職務(wù)侵占罪有許多相似之處，如二者的犯罪主體完全相同，都是公司、企業(yè)、其他單位的工作人員；主觀上都是直接故意；客觀上都是利用自己主管、管理、經(jīng)手本單位財物的便利，犯罪對象都可以是本單位的資金。但二者是性質(zhì)不同的兩種犯罪，在犯罪客體、對象、行為以及主觀上還是有明顯的區(qū)別。具體來說，這些區(qū)別表現(xiàn)在：

1.犯罪客體不同。前者侵犯的客體主要是單位資金的使用權(quán)，犯罪對象只能是單位所有或處于單位經(jīng)營、管理、使用中的資金，不包括實物狀態(tài)的財產(chǎn)；后者侵犯的客體是單位對財物的所有權(quán)，即占有、使用、收益、處分的權(quán)利，犯罪對象不限于本單位的資金，還包括一切具有價值的財富和物質(zhì)。

2.犯罪客觀方面不同。前者的行為方式只是挪用，即未經(jīng)合法批準或許可而擅自使用本單位的資金；后者的行為方式是將本單位財物非法占為己有，其手段可以是侵吞、竊取、騙取以及其他方法；前者挪用資金進行非法活動時，法律并未要求數(shù)額較大，后者是在任何情況下都要求數(shù)額較大；前者挪用資金進行一般活動時，法律要求“超過三個月未還”，后者對侵占的時間并不要求。

3.犯罪主觀方面不完全相同。兩罪在主觀方面雖然都出自直接故意，但故意的內(nèi)容不同。前者是挪用本單位資金的故意，后者是侵占公司、企業(yè)財物的故意；前者的目的在于非法取得資金的使用權(quán)，但并不企圖永久占有而是打算用后歸還；后者的目的在于非法取得公司、企業(yè)財物的所有權(quán)，而不僅僅是暫時使用的問題。

（二）挪用資金罪與挪用公款罪的區(qū)別

挪用公款罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過3個月未還的行為。由此不難看出，挪用資金罪與挪用公款罪在客觀方面的表現(xiàn)大體是相同的，都是利用職務(wù)上的便利，都有三種不同的表現(xiàn)形式。在主觀方面，二者也頗為一致，即都是由直接故意構(gòu)成。因此，對二罪進行區(qū)分，主要看它們的客體和主體。

從客體上來說，挪用公款罪侵害的是國家對公款的所有權(quán)，而挪用資金罪侵害的是非國有公司、企業(yè)或者其他非國有單位資金的所有權(quán)。二者體現(xiàn)的所有權(quán)形式是不同的。

從主體上來看，二者存在明顯的不同。挪用公款罪的主體是國家工作人員，是指國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員，并包括國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。挪用資金罪的主體是非國有公司、企業(yè)或其他單位中不具有國家工作人員身份的人員。

接受國有公司的委派到非國有公司從事公務(wù)的人員挪用非國有公司的資金如何定性？一種意見認為，應(yīng)定為挪用公款罪，理由是根據(jù)刑法第272條第2款的規(guī)定，“非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第384條的規(guī)定定罪處罰”，這里的“前款行為”即指挪用本單位資金行為，“依照第384條定罪處罰”即指應(yīng)按挪用公款罪定罪處罰。另一種意見認為，挪用公款罪的犯罪對象只能是公款，而挪用本單位資金的不一定是公款，因此不應(yīng)定為挪用公款罪，而是挪用資金罪。筆者認為，挪用資金罪和挪用公款罪的共同點在于都侵犯了挪用人所在單位對資金的所有權(quán)，刑法之所以區(qū)分這兩種犯罪，并對挪用公款罪規(guī)定較重的處罰，原因是挪用公款罪不僅侵犯了對本單位資金的使用權(quán)，更重要的是由于挪用人的國家工作人員這一特殊身份侵犯了國家職務(wù)行為的廉潔性。受國有公司委派到非國有公司從事公務(wù)的人員挪用本單位資金，不僅僅侵犯了該單位對資金的所有權(quán)，更因為其從事公務(wù)這一特殊的身份特征破壞了職務(wù)行為的廉潔性，所以才需要予以更重的處罰。因此，筆者認為，接受國有公司的委派到非國有公司從事公務(wù)的人員，挪用非國有公司資金的，也應(yīng)定為挪用公款罪。